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律师参与国有企业改制的业务范围及工作流程


发布时间:2010-10-25 11:45:23

 一、企业改制律师业务简介
 
  企业改制是一项法律性、政策性、程序性很强的复杂业务,国有企业改制可采取重组、联合、兼并、租赁、合资、转让国有产权和股份制等多种形式进行。国有企业改制,包括转让国有控股、参股企业国有股权或者通过增资扩股来提高非国有股的比例等。改到深处是产权,改制难处是人员,而产权和人员是世界性的难题,产权和人员又是改制中不可回避的重要问题。产权是所有制的核心和主要内容,包括物权、债权、股权和知识产权等各类财产权。律师在企业改制过程中可以发挥重要作用,律师可以接受国有企业出资人、国有产权转让方、改制企业、改制企业债权人、国有产权受让人、改制企业职工和其他改制当事人的委托,以咨询、代理、出具法律意见书、专项法律顾问等方式从事国有企业改制相关业务,协助国有企业依法建立和完善现代企业制度及法人治理结构,维护委托人的合法权益。
律师从事国有企业改制业务,应以谨慎勤勉、尽职尽责的态度,为国有企业改制项目的委托人提供优质、高效、独立的法律服务。律师从事国有企业改制相关工作,应当依法执业,遵守国家法律、行政法规、地方性法规、行政规章、部门规章的规定。在同一改制企业的业务中,律师和律师事务所避免同时接受国有产权转让方和其他改制当事人的委托;避免同时接受国有产权受让人和改制企业、改制企业经营者(涉及管理层收购)的委托,以免发生利益冲突。律师对从事国有企业改制业务中知悉的国家秘密和委托人的商业秘密负有保密义务。   
 
二、企业改制律师业务范围及工作流程
 
(一)接受委托
1、律师以律师事务所名义接受国有产权转让方或其他改制当事人的委托,参与国有企业改制法律业务。律师事务所与委托方签订委托合同,明确委托事项、委托范围和要求、承办律师、委托费用及支付方式等双方的权利和义务。
2、律师根据委托范围,为国有企业出资人的改制申请、改制方案编制、改制方案实施、改制企业重组、国有产权转让方案的编制和实施、改制企业产权变更等法律事务提供法律服务。
3、律师接受国有产权转让方之外的其他改制当事人的委托,参与国有企业改制业务,并根据不同改制当事人在国有企业改制过程中的地位,提供相应的法律服务。
 
(二)改制一般业务流程
1、认真听取委托方对改制企业的情况介绍,了解改制目的和目标。
2、开展尽职调查,根据委托人的要求,出具《尽职调查报告》。
调查内容包括但不限于改制企业的成立背景、成立时的有关批文、出资人的状况、工商登记情况、人员构成、产品特点及市场情况、资产及债权、债务情况、不动产登记状况、有无担保、无形资产状况及价值、有关经济合同、劳动合同、保密合同、竞业禁止合同等合同的签订和履行情况、企业涉讼或仲裁案件情况、产权受让方的情况等。
3、对国有产权转让方报批的改制方案、国有产权转让方案出具《法律意见书》。
4、根据委托人的要求,编制各类法律文件,协助完成国有企业各项内部的审核、批准程序。
5、根据委托人的要求,协助改制方案的实施,编制各类法律文件,参与谈判,审核其他交易方提供的材料或法律文本。
6、根据委托人的要求,协助国有产权转让方案的实施和产权交易工作,协助公司或企业办理工商变更登记手续。
 
(三)为改制方案、国有产权转让方案编制过程中涉及的法律问题提供法律服务
1、遵循国家有关法规规定,解析和应对改制企业的现有问题,遵循《关于规范国有企业改制工作的意见》的相关规定,编制改制方案并处理改制过程中遇到的问题。
2、改制方案一般包括如下内容:
(1)企业沿革和历史遗留问题的概述;
(2)企业现状和出资人情况;
(3)国有产权登记与变更情况;
(4)拟采取的实施改制形式及理由;
(5)股权设置和法人治理结构;
(6)债权债务处置;
(7)职工安置;
(8)审计与资产评估;
(9)受让方式、价格及条件;
(10)管理层收购方案(如果有);
(11)内部批准程序;
(12)改制实施程序和时间安排。
3、律师接受国有产权转让方的委托,就股权形式产权转让、资产形式产权转让的方案编制所涉及的法律问题提供服务。
企业国有产权转让方案应当载明的内容:
(1)转让标的企业国有产权的基本情况;
(2)企业国有产权转让行为的有关论证情况;
(3)转让标的企业涉及的、经企业所在地劳动保障行政部门审核的职工安置方案;
(4)转让标的企业涉及的债权、债务包括拖欠职工债务的处理方案;
(5)企业国有产权转让收益处置方案;
(6)企业国有产权转让公告的主要内容。
转让企业国有产权导致转让方不再拥有控股地位的,应当附送经债权金融机构书面同意的相关债权债务协议、职工代表大会审议职工安置方案的决议等。
4、律师可以接受国有产权转让方的委托,国有产权受让人的委托,起草、修改《国有产权转让合同》;律师根据《公司法》、《合同法》和《企业国有产权转让管理暂行办法》等规定编写《国有产权转让合同》。
5、为改制方案中股权设置和法人治理结构的编制提供法律服务
(1)律师可以接受委托,根据公司法的规定,结合改制方案确定的实施改制的具体形式,就有限责任公司的股权结构或股份有限公司的股权结构及其法人治理结构,设计方案。
(2)律师编制股权设置方案时,充分听取新旧股东各方和企业员工、上级主管部门的意见,根据预先确定的受让人条件编制股权设置方案。
(3)律师编制股权设置方案时,兼顾控股股东的权益和中小股东的权益,通过股权设置和法人治理结构的设置,建立有效的监督与制约机制。
(4)律师接受委托,根据《公司法》的规定为改制企业起草公司股东会、董事会的议事规则以及监事会、经营管理部门的工作制度和规则,建立新型的法人治理结构。并按照《公司法》的规定,将现代企业制度在股权设置和法人治理结构设置上的内容,反映在公司章程中。
6、为改制方案中资产和债权债务处置方案的编制提供法律服务
(1)律师根据国有产权转让方有关改制的意图,以资产评估的结果为基础,为改制方案中涉及的资产和债权债务处置事项提供法律服务。律师接受编制债权债务处置方案的委托,在清产核资、财务审计的基础上,根据改制企业的具体情况,编制债权债务处置方案。
(2)律师编制债权债务处置方案时,应了解改制企业各项未结的债权债务,并了解债权人的意见。如果债权人中的金融机构持反对意见或保留意见,律师应说明该项金融债权对改制的影响。
(3)律师编制债权债务处置方案时,应了解正在进行的有关债权债务的诉讼、仲裁、执行情况,并指出各案对改制的影响。
7、其他法律文件的编制。
(1)律师接受委托,提供编制职工安置方案的法律服务。
(2)律师接受委托,根据法律规定的程序,在充分听取国有产权转让方、改制企业和其他具体参与者的意见基础上,编制决议类法律文件、公告类法律文件、协议类法律文件、当事人之间承诺或保证类法律文件,为委托人编制向政府提交用于审批、核准或备案的申请报告。
(3)为改制企业建立法人治理结构的需要,律师可接受委托,根据改制企业的要求,在起草公司章程的同时,为改制企业起草新的规章制度。
 
(四)各项报批、备案、确认工作
1、律师接受委托,依法协助或代理改制方案的报批工作,对报批程序提供咨询意见。
(1)国有企业改制方案需按照《企业国有资产监督管理暂行条例》和国家国有资产监督管理委员会的有关规定履行批准程序。
(2)国有企业改制涉及财政、劳动保障事项的,需预先报经同级人民政府有关部门审核,批准后报国有资产监督管理部门协调审批。
(3)国有企业改制涉及政府社会公共管理审批事项的,依照国家有关法律法规,报经政府有关部门审批。
(4)国有企业改制涉及国有资产监督管理部门出资的企业,其改制为非国有企业的,改制方案需报同级人民政府批准。
(5)国有企业改制涉及职工安置的,其职工安置方案须经改制企业所在地劳动保障行政部门核准。
(6)国有企业改制涉及转让上市公司国有股权的,其审批程序按国资委和证监会的有关规定办理。
2、律师接受委托,依法协助或代理国有产权转让方案的报批、备案工作,对报批、备案程序提供咨询意见。
(1)国有企业改制涉及国有资产监督管理部门出资的企业,其国有产权转让事项应报同级人民政府批准。
(2)国有产权转让方应按照国家有关规定,制定所属企业的国有产权转让管理办法,并报国有资产监督管理部门备案。
(3)国有资产监督管理部门决定所出资企业的国有产权转让,其中转让行为致使国家不再拥有控股地位的,应报同级人民政府批准。
(4)国有产权转让方决定其出资的子企业的国有产权转让,其中重要子企业的重大国有产权转让事项,应当报同级国有资产监督管理部门批准。
(5)企业国有产权转让事项经批准或者决定后,如转让和受让双方调整产权转让比例或者企业国有产权转让方案发生重大变化的,国有产权转让方应当按照规定程序重新报批。
(6)国有产权转让方向改制企业经营管理者转让国有产权必须严格执行国家的有关规定,履行审批手续。
(7)转让国有产权的价款原则上应当一次结清。一次结清确有困难的,经产权转让双方协商一致,依法报请批准国有企业改制或批准国有产权转让的部门审批后,可采取分期付款的方式。
3、律师接受委托,依法协助改制企业与债权金融部门办理改制确认手续,对确认手续所涉及的法律问题提供咨询意见。
(1)转让企业国有产权导致转让方不再拥有控股地位的,改制企业应与债权金融部门订立书面的相关债权债务处置协议,或取得债权金融部门签发的书面同意改制的确认书。
(2)国有企业改制审批时,改制企业必须征得债权金融部门同意,提交书面协议或确认书,落实其金融债务。
4、律师接受委托,依法协助国有产权转让方或改制企业进行清产核资、财务审计、资产评估,对所涉及的核准或备案程序问题提供咨询意见。
(1)国有产权转让方出让国有产权的应在清产核资和审计的基础上,委托具有相关资质的资产评估部门依照国家有关规定进行资产评估。评估报告依法报经批准国有企业改制或批准国有产权转让的部门核准或者备案后,作为确定企业国有产权转让价格的参考依据。       
(2)企业改制中涉及资产损失认定与处理的,改制企业必须按有关规定履行批准程序。改制企业法定代表人和财务负责人对清产核资结果的真实性、准确性负责。
5、律师接受委托,依法协助“利用外资改组国有企业”有关事项的报批工作,对报批程序提供咨询意见。
(1)国有产权转让方拟利用外资改组国有企业的,应当向同级商务主管部门提出改组申请。申请必备文件按法规和接受申请的政府部门的要求提交。接受申请的商务主管部门依照《指导外商投资方向规定》的权限和有关法律、法规进行审核和批准。
(2)国有产权转让方和外国投资者签订的转让协议应当按照财政部《企业国有资本与财务管理暂行办法》的有关规定报批,转让协议经批准后生效。报批必备文件按法规和政府财政部门的要求提交。
(3)国有产权转让方转让国有产权、债权或出售资产的外汇资金收入,应当凭改组申请和转让协议的批准文件及有关文件报外汇管理部门批准后结汇。
(4)利用外资改组的改制企业通过增资扩股方式吸收外国投资者投资进行改组的,经外汇管理部门批准,可以开立外汇资本金账户保留外国投资者投入的外汇资金。
 
(五)协助国有产权转让方案的实施和产权交易工作
1、律师协助国有产权转让方或改制企业实施和落实国有产权转让方案的具体内容,协助完成交易挂牌的准备改组工作。
2、律师协助国有产权转让方或改制企业与产权经纪组织签订《委托出让代理协议》,对协议内容和条款进行审查,提出修改意见。
3、律师协助国有产权转让方或改制企业向产权交易所提交产权交易必备的各类法律文件,协助国有产权转让方或改制企业向产权交易所签发包含各类保证、承诺内容的书面文件。
4、律师协助国有产权转让方或改制企业与产权交易受让人订立《产权交易合同》,并对合同内容和各项条款提出修改意见。
5、律师协助国有产权转让方或改制企业取得产权交易所签发的产权交割单,配合国有产权转让方或改制企业办理产权交割手续。【转载】
 

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